如何申请证据保全?证据保全方法、程序说明


(一)申请证据保全的条件


据我国《民事诉讼法》《最高人民法院关于民事诉讼证据的有关规定》《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》的规定,申请人申请证据保全的形式要件是:

1.明确提出保全证据的申请。如果是申请诉前证据保全,应当提出书面申请;
2.申请保全的证据的具体内容、范围、所在地点;
3.向有管辖权的法院提出申请。诉前保全证据的申请,应当向侵权行为地或者被申请人住所地对所涉知识产纠纷有管辖权的法院提出。诉讼证据保全申请应当向受诉法院提出。

根据我国《民事诉讼法》《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》的规定,申请人申请证据保全应当符合以下实质要件:

1.申请人与被请人之间极可能存在争议的法律关系;
2.证据可能灭失或以后难以取得;
3.求保全的证据对待证事实有证明作用;
4.调查、收集被请求保全的证据的线。

(二)证据保全方法说明


应当根据不同的保全对象,采取相应的证据保全措施。
如:
1.对涉及发明、实用新型专利纠纷的机器、设备及其他产品等,可以采取扣押措施。如果保全体积较大、难以扣押的,可以就地查封,并拍照或录像,或当场进行勘查,同时制作现场勘验笔录。
2.对涉及外观设计专利、商标纠纷的产品,可以采取扣押措施,或者对被控侵权物品进行拍照或录像,同时清点被控侵权物品的数量并制作笔录。
3.对计算机软件侵权纠纷等证据材料,可以通过下载软件、拆下硬盘、由双当事人指派的专家当场对内存上的软件进行比对并制作笔录等形式进行保全。
4.对财务帐册,可以采取扣押或就地封存等方式进行保全。

(三)在证据保全程序中对有关商业秘密的保护


在证据保全程序中,往往涉及如何防止当事人商业秘密泄露的问题。如保全象可能是商业秘密,或采取保全措施过程中,可能接触当事人的商业秘密。如证据保全涉及商业秘密,应当采取相应措施,防止泄密。采取的方法可以是要求诉讼参与人签署保密承诺书、限制对方当事人接触与本案无关的材料等等。

(四)被申请人不协助法院的证据保全措施应当承担的法律后果


司法实践中,有的被申请人不按照证据保全裁定规定的时间、地点协助法院对被保全对象进行查封、扣押、复制,或者对已被查封的证据材料擅自解封等。被申请人拒不协助或配合法院采取证据保全措施的,应当承担什么法律后果?

<<最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定,“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供的,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”根据这一规定,被申请人不协助或配合法院的证据保全措施的,院可以根据案件的具体情况,推定申请人就被保全证据提出的事实主张成立。我们赞成第二种观点。

(五)法院采取证据保全措施时,一般应当要求申请人、被申请人到场


由于申请人对其申请保全的证据比较清楚,由申请人到场指认被申请保全的证据有助于法院完全针对申请人的申请进行证据保全。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十四条第二款规定,人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。

根据这一规定,法院可以根据案件的具体情况,要求各方当事人到证据保全现场,协助法院采取证据保全措施,法院也可向双方当事人公开证据保全措施、保全过程、保全对象、保全方式。这样既可以避免被頃八对证据保全措施的程序公正提出异议,也可以避免证据保全措施损害被申莆人的合法权益(如泄露被申请人的商业秘密等),还可避免申请人对被保全对象与申请保全对象的一致性提出异议。

(六)充分发挥技术专家在证据保全措施中的作用

知识产权诉讼中的证据保全,特别是发明专利侵权纠纷案件、计算机软件侵权纠纷往往难以达到证据保全,及到较强的专业技术问题,单纯依靠审判人员的力往往难以达到证据保全的要求。因此,吸收相关领域的专家参与这类案件的证据保全很有必要。

目前有关法律、司法解释对专家参与证据保全没有明确规定,实中各法院的做法不统一、不规范,既影响了司法效率,又不利于树立司法权威,也不利于维护司法公正的形象。我们认为,法院可以与各种专业技术协会、专业技术鉴定机构加强联系,通过这些协会和机构确定参与证据保全的专家。法院应当制定相应规范,特别是要明确专家参与证据保全的权利、义务,规范专家与证据保全的程序,确保专家中立、公正地参与证据保全。

(七)公开被保全证据的时间


有关法律、司法解释没有明文规定法院应当在什么时间公开被保全证据,因法院公开被保全证据的时间应根据具体案情而定。原则上,法院对有关证据进保全后,对被保全证据的情况应当及时提供给各方当事人,以便各方当事人进一步举证或质证。

法院在向各方当事人公开被保全证据的同时,还应当指定各方当事人提供相应证据的期间,特别是要指定被保全人提供相反证据的期间。如果法院在进行证据保全时,各方当事人均到证据保全现场,那么法院可以在证据保全后当即向各方当事人现场公开被保全的证据。这样即可以缩短当事人举证、质证的期限,提高审判效率,又可以更好地落实审判公开原则,提高审判工作的公信度。


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