侵占罪的构成：侵占违禁品、赃物是够构成侵占罪？

（一）侵占违禁品是否构成侵占罪

对于侵占代为保管的他人所持有的违禁品，如毒品、枪支、弹药、走私物资等，如果行为人的代为保管行为已经构成刑法典上所规定的其他罪名，应当以触犯的具体罪名追究刑事责任。例如，侵占代为保管的枪支，其代为保管行为已经构成非法持有枪支罪，因而应当以非法持有枪支罪处罚。如果代为保管行为尚未构成其他犯罪，则应当以侵占罪追究刑事责任。其理由是，违禁品的价值虽然不受法律保护，但违禁品作为一种“黑色”商品存在，其本身仍然有交换价值和使用价值。

根据《刑法》第64条规定，违禁品应当予以没收，因而可以说违禁品的所有权是属于国家的，这样侵占违禁品的行为和侵占其他物品一样，都侵犯了一定的所有权关系，因而都应当以侵占罪依法追究刑事责任。最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律的若干问题的解释》中，对于违禁品能否成为同属于侵犯财产罪的侵占犯罪对象持肯定态度，尽管目前尚无司法解释明确表明违禁品可以成为侵占罪的犯罪对象，但是根据上述司法解释的精神，笔者认为对于侵占违禁品的行为以侵占罪论处是恰当的。

（二）侵占赃物是否构成侵占罪

司法实践中经常遇到侵占犯罪所得的赃物或其他非法活动所得赃物如何定性的问题，是构成犯罪，还是不构成犯罪，其中涉及的主要问题就是赃物能否成为犯罪对象。而与犯罪对象相联系的主要是是两个问题：一是赃物是否受法律保护；二是赃物是有主财产还是无主财产。首先，对于赃物是否受到刑法保护的问题，笔者认为，公民私人所有的财产是合法的不是非法的，是不可侵犯的，因为刑法对于非法所得财物的保护不是保护其非法行为，而是为了保护社会关系和社会秩序的稳定，保护所有社会财富免受非法侵犯。

所以，赃物属于非法所得，这只是相对非法取得这些财产的人来说是非法的，但这些财物并非是无主财产，还要由国家主管机关依法追缴，返还原主或者没收归公。而对赃物的真正所有权人即财产的原所有权人来说，这些物品的占有是合法的。刑法所要保护的并非赃物，而是赃物本身所隐含的合法性。所以说，这些财物本来就是属于国家、集体和个人的合法所有财物，原所有人仍然对这些财物具有所有权。非法占有这些财物实质上还是侵犯了国家、集体或者公民个人的合法财产所有权。所以，诸如抢劫赌场上的赌资、盗窃贪污所得的赃款，诈骗贩运中的走私货物等，同样构成侵犯财产罪。如果行为人将交付其保管的这些赃款赃物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，仍构成侵占罪。

对非法侵占赃物行为进行处罚时，应当注意两种情况：

（1）行为人明知是赃物而代为保管，并予以侵占而拒不退还时，行为人的代为保管行为构成窝赃罪，而拒不退还则构成侵占罪，应当将窝赃罪和侵占罪实行数罪并罚。

（2）不知是赃物而代为保管，继而进行侵占拒不退还的，应当以侵占罪论处。


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